2016年司法考试法理学：法律推理

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1某日，陈某因生活琐事将肖某打伤。当地公安局询问了双方和现场目击者并做了笔录，但未做处理。两年后，该公安局对陈某做出了拘留10日的处罚。陈某申诉，上一级公安局维持了原处罚决定。陈某提起诉讼。法官甲认为该公安局违反了《人民警察法》关于对公民报警案件应当及时查处的规定，因此应当撤销其处罚决定。法官乙认为，如果因公安局的迟延处理而撤销其处罚，就丧失了对陈某的违法行为进行再处理的可能，因此不应当撤销。依据法理学的有关原理，下列哪些选项是正确的？（2007-1-53，多）
　　A陈某与该公安局之间不存在法律关系 
　　B法官甲的观点说明法律具有程序性的特征 
　　C法官甲的推理属于形式推理 
　　D法官乙的观点属于司法解释 
　　2杨某是某省高速公路建设指挥部的处长，为某承包商承建的某段高速公路立交桥绿化工程结算问题向该工程的建设指挥部打招呼，使该承包商顺利地拿到了工程款，然后收受了该承包商的10万人民币。一审法院依据上述事实认为杨某的行为触犯了《刑法》第385条的规定，构成受贿罪，判处杨某有期徒刑10年。杨某不服，提出上诉。二审法院经审理认为杨某的上述行为不构成受贿罪，撤销一审判决，宣告杨某无罪。理由是，该工程的建设指挥部是一个独立的单位，其人、财、物均归该省所管辖的某市的人民政府管理，因此，该省高速公路建设指挥部与该工程建设指挥部之间不存在直接的领导关系。另外，该承包商的工程结算款不属于不正当利益，杨某的行为不具备“为请托人谋取不正当利益”的受贿罪要件。关于法院在法律适用中所运用的法律推理，下列何种说法是不正确的？（2006-1-91，任） 
　　A一审法院运用的是一种辩证推理
　　B二审法院运用的是一种类比推理 
　　C一审法院运用的是一种演绎推理
　　D二审法院运用的是一种辩证推理 
　　3小丽是陈某的养女，在22岁时准备与其结识半年的男朋友结婚。陈某以小丽岁数小、与男朋友认识时间太短等为由，不同意两人结婚，并禁止他们来往。从此，陈某只要发现小丽与男朋友来往，就对她拳脚相加，而且不允许她周末外出。小丽忍无可忍，向当地法院提起诉讼。该法院依据我国《刑法》第257条第1款的规定（即“以暴力干涉他人婚姻自由的，处2年以下有期徒刑或者拘役”），判处陈某拘役2个月。 
　　依据该案，下列哪些说法是正确的？（2006-1-55，多） 
　　A法院所引用的刑法条款所规定的内容属于任意性法律规则 
　　B该刑法条款对小丽的起诉行为起到了一种确定性的指引作用 
　　C法院在该案件中适用的法律推理属于演绎推理 
　　D法院在认定案件事实的过程中不需要运用价值导引的思考方式 
　　4下列表述哪些可以成立？（2004-1-53，多） 
　　A司机白某在驾车途中因突发心脏病，把车停在了标有“此处禁止停车，违者罚款100元”处，但白某最终没有受到处罚。此为运用辩证推理的结果  来源：www.jiaoshi66.com
　　B在法的适用中，需要对“父母有抚养教育子女的义务，子女有赡养扶助父母的义务”这一规定进行限制解释 
　　C林某因他杀死亡，其与妻子的婚姻法律关系因此而终结。引起该婚姻关系终结的死亡事件属于法律事件 
　　D已加入甲国国籍的原福建人沈某在乙国印制人民币假的钱20万元，其行为是否适用中国法律，属于法的空间效力问题 
　　5法律推理的基本方法包括演绎推理的方法、归纳推理的方法和辩证推理的方法。在下列何种情况下需要采用辩证推理的方法？（2002-1-83，任） 
　　A法律规定本身的意义模糊 
　　B出现法律空隙或法律漏洞 
　　C同一位阶的法律规定之间存在抵触 
　　D某些法律规定明显落后于社会发展 
　　【考点专题讲座】以上5题考察的是法律推理，关于法律推理，考生应当掌握的内容有： 
　　1.法律推理的涵义 
　　所谓法律推理，指法律人从一定的前提推导出法律决定的过程中所必须遵循的规则。 
　　2．法律推理的特点 
　　（1）法律推理是以法律及法学中的“理”为基础的。 
　　（2）法律推理受现行法律的约束。 
　　①现行法律是法律推理的前提和制约法律推理的条件，法律的正式渊源和非正式渊源都可以成为法律推理的理由。 
　　②在我国，宪法、法律、行政法规、地方性法规都是法律推理的前提。 
　　③在缺乏明确的法律规定的情况下，法律原则、政策、法理和习惯都会成为法律推理的前提。在英美法系国家，来自于判例之中的法律规则，也是法律推理的前提。 
　　（3）法律推理是一种寻求正当性证明的过程。 
　　①法律推理的核心主要是为行为规范或人的行为是否正确或妥当提供正当理由。 
　　②法律推理所要回答的问题是：规则的正确涵义及其有效性是否正当的问题，当事人是否拥有权利、是否应有义务、是否应付法律责任等问题。 
　　3.法律推理的分类 
　　（1）演绎推理 
　　①演绎推理的涵义 
　　演绎推理也叫三段论的推理方式，是从一个共同概念联系着的两个性质的判断（大、小前提）出发，推论出另一个性质的判断（结论）。在成文法国家，法律适用通常被认为属于演绎推理的运用。法律规范是大前提，法庭认定的案件事实是小前提，小前提所导致的法律后果是结论。如：大前提：杀人者死；小前提：张三故意杀人；结论：张三应该被处死。 
　　②演绎推理过程中应遵循的规则 
　　◆在一个有效的三段论必须正好包含了三个词，而且每个词在整个推论中都是在一个意义下被使用的。 
　　◆在一个有效的三段论中，至少要有一个前提中的词是周延的。 
　　◆在一个有效的三段论中，在前提中不周延的词，在结论中也不会是周延的 
　　◆没有任何拥有否定前提的三段论推论是有效的 
　　◆如果一个有效的三段论中，有一个前提是否定的，那么其结论必定是否定的。 
　　◆没有任何一个具有特称结论的有效三段论推论可以拥有两个全程前提。 
　　（2）归纳推理。 
　　①归纳推理的涵义 
　　归纳推理一般而言是指由个别的事物或现象推出该类事物或现象的普遍规律的推理方法， 
　　②归纳推理的方法 
　　主要包括3种推理方法：简单枚举法、统计概率法与求因果联系法。这三种方法都具有一个共同的 
　　特点，即通过对于大量但并非全部事物的观察、综合、分类、比较，从而推断出该类事物具有某种共同的 
　　属性，是一种由特殊推导出一般的逻辑推理。 
　　③归纳法与演绎法的区别 
　　◆与演绎法不同，归纳法是一种综合的方法，它的结论往往会突破前提所提供的知识范围，提出新的，并不必然蕴含于前提之中的结论。从而大大扩展我们的认识。在这个意义上，可以将归纳逻辑视为产生人类新知识的主要思维方式之一。  www.jiaoshi66.com
　　◆正因为归纳法的结论并不必然蕴含于前提之中，其结论与前提之间缺乏必然的联系。所以归纳法的证明力要弱于演绎法，归纳法得出的结论也并不可靠。 
　　◆无论归纳法本身的证明力及其结论的可靠程度多么令人失望，不可否认归纳法乃是人类最基本的一种认识能力。运用归纳法（也只能凭借归纳法）对于经验世界纷繁芜杂的现象进行观察、比较、综合、总结而产生出的一般性知识是人类一切知识的最终根基！ 
　　④归纳推理的规则 
　　法律人在法律适用中运用归纳推理必须遵守下列规则：除了所举事例具有足够的代表性，累计经验中的事例或案例的数量越大，推论所得的结论正确的概率就越高。 
　　（3）类比推理 
　　①类比推理的原理：类似案件类似判决。 
　　②类比推理适用的基本形式是：一个规则适用于甲案件；如果乙案件在实质上与甲案件类似，那么适用于甲案件的规则也可以适用于乙案件。遵循先例的推理形式主要以类比推理为主。 
　　③类比推理的步骤： 
　　首先，识别一个权威性的基点或判例。这个基点通常是:制定法文字的通常含义；适用同一制定法规则的司法判例；无争议的假设案件；由同一制定法中其他一些规则所支配的案件或情况；与制定法相联系的历史实践或情况；与法律制定同时期的经济和社会实践；立法史。 
　　其次，在判例和一个问题案件间识别事实上的相同点和不同点。 
　　再次，判断是事实上的相同点还是不同点更为重要，如果属于前一种情况，就要区别对待。同样需要 

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